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公司章程限制股权转让条款经登记后可对抗第三人——公司法解读

公司章程限制股权转让条款经登记后可对抗第三人——公司法解读 在对公司章程限制股权转让条款效力的分析之前,对公司章程的性质及相关问题的厘清是十分必要的。公司章程是公司的组织和行为规则,是发起设立公司的投资者就公司的重要事务及公司的组织和活动做出的具有规范性的长期安排,这种安排体现了很强的自治性。在公司章程对人的效力方面,一种观点认为:公司章程只对公司内部人发生效力,对于公司外部人,如债权人或者其他

阅读(2831) 评论(0) 2017-12-27 07:39

未经其他股东过半数同意或侵害其他股东优先购买权的股权转让的合同效力——公司法解读

未经其他股东过半数同意或侵害其他股东优先购买权的股权转让的合同效力——公司法解读 对股权转让合同的认识主要有四种观点:有效说、无效说、效力待定说、撤销权说。有效说认为法律关于股权转让的规定为内部性规定,不影响合同的效力;无效说则认为法律的有关规定为强制性规定,违反强制性规定定为无效;效力待定说主张经过其他股东事后追认,转让合同有效;撤销权说主张合同有效,但其他股东可以申请撤销。对于该问题立法及司

阅读(2588) 评论(0) 2017-12-26 06:35

理财产品“飞单”的刑法学分析

理财产品“飞单”的刑法学分析 王 越 【摘要】 “飞单”是近年来理财产品交易中出现的新问题,系指金融机构从业人员,虚构事实、隐瞒真相,将非本机构自主发行或承销的第三方机构理财产品冒充成本机构发行或承销的理财产品,销售给客户的行为。其本质是在法定账目外为第三方机构非法融通资金的账外经营行为。通过对吸收客户资金不入账罪构成要件的重新阐释可以发现,“飞单”行为人吸收客户资金而不在法定账目内予以会计核

阅读(2637) 评论(0) 2017-12-25 14:21

如何认定“诈骗手段恶劣,危害严重”

如何认定“诈骗手段恶劣,危害严重” 李晶晶 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5条将“诈骗手段恶劣,危害严重”与“发送诈骗信息五千条以上”“拨打诈骗电话五百人次以上”一并规定为诈骗罪(未遂)的法定情形。与后两种情节不同,“诈骗手段恶劣,危害严重”是一种相对抽象的、主观的判断,且存在不同的理解,因而成为学术界和实务界的争议焦点。 笔者认为,对于“诈骗

阅读(2567) 评论(0) 2017-12-20 09:07

股东与公司一起承担连带责任的情形及法律规定——公司法解读

股东与公司一起承担连带责任的情形及法律规定——公司法解读 1.股东与公司之间发生人格混同,严重损害债权人利益的。 法律依据:《公司法》第二十条:公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程,依法行使股东权利,不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益;不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的,应当依法承担赔偿责任。 公司股

阅读(2737) 评论(0) 2017-12-19 07:02

公司法人人格否定规则——公司法解读

公司法人人格否定规则——公司法解读 按照我国现行《公司法》等法律的规定,法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织;公司法人就是以公司名义具有民事权利能力和民事行为能力,依法应当并且能够独立享有民事权利和承担民事义务的民事主体,它分为有限责任公司和股份有限公司两种形式。公司以其全部资产对公司的债务承担责任,股东或称投资人仅以其出资额或持有的公司股份为限对公司承

阅读(2686) 评论(0) 2017-12-18 08:01

商事审判中适用外观主义原则的范围探讨

商事审判中适用外观主义原则的范围探讨 张勇健 最高人民法院 与最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》相关条文对照 关于商事审判中适用外观主义原则的必要性,不仅已为广大司法审判者所认同,且已成为实务界和理论界的共识。然而,笔者在有关专项调研中发现,在具体案件的审理中,外观主义原则存在被滥用之虞,其适用范围亟待厘清。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法

阅读(2372) 评论(0) 2017-12-17 08:32

《合同法》第48条(无权代理规则)评注(上)

《合同法》第48条(无权代理规则)评注(上) 文|纪海龙 华东政法大学 摘要 结合《民法通则》和《民法总则》中的相关规定,对《合同法》第48条无权代理规则进行全面评注。构成表见代理的情形,相对人不享有主张适用无权代理规则的选择权。追认并非是嗣后的代理权授予,而是对无权代理行为的嗣后同意。追认的溯及既往力有其例外。无权代理人的责任为一种确保责任,其责任要件和内容均与无权代理人过错无关;其责任

阅读(2345) 评论(0) 2017-12-16 08:17

合同诈骗罪中案涉合同效力如何的认定

合同诈骗罪中案涉合同效力如何的认定 冯明超 行为人甲采用欺诈手段,虚构事实,与受害人乙签订合同,收取受害人100万元,受害人报案后,公安机关立案侦查,甲最终被法院以合同诈骗罪,判处无期徒刑。 甲判刑后,乙根据《合同法》第五十四条第二款之规定,以甲虚构事实,使其误以为真,在违背真实意思表示的情况下,签订了该合同为由提起民事诉讼,请求判决撤销合同,并返还价款100万元及资金利息。 案涉合同争议

阅读(2285) 评论(0) 2017-12-15 07:15

公司资本与资本三原则——公司法解读

公司资本与资本三原则——公司法解读 一般来讲,公司法意义上的公司资本是有全体股东出资构成的公司财产,公司资本制度是公司法依一定的立法原则对公司资本所做出的规定的总和。 自有限责任制度产生以来,有关公司资本的规定在公司法中逐渐形成了一些基本原则,它贯彻于公司资本立法的始终,形成不同的资本制度,即法定资本制、授权资本制与折中授权资本制。鉴于此,法律就必须将公司的资产与股东个人财产做出严格区分,并尽

阅读(2218) 评论(0) 2017-12-14 06:48

《合同法》第114条(约定违约金)评注

《合同法》第114条(约定违约金)评注 文章标签:合同责任 支付违约金 惩罚性 赔偿性 赔偿为主惩罚为辅 [ 导语 ] 《合同法》第114条中的违约金属于约定的违约责任,可表现为确定金额或计算方法,兼具补偿功能和担保功能。违约金发生给付效力以有效的违约金约定和相应的违约情事为要件。针对迟延履行以外的违约形态所约定的违约金,原则上属于对相应违约行为所引发之全部损害的赔偿总额预定,此乃处理违

阅读(2567) 评论(0) 2017-12-13 08:01

股东盈余分配请求权——公司法解读

股东盈余分配请求权——公司法解读 对股东盈余分配请求权的性质,学术界存在两种观点。一种观点认为该权利是现实的权利,公司有盈利且符合法定分配条件的,人民法院可以作出分配盈余的判决。一种观点认为该权利为期待权,是否分配利润是公司股东会或股东大会的权利,该事项属于公司的自益权,人民法院不能代替公司作出经营判断和选择,没有股东会或股东大会的决议,人民法院不能判决分配利润。我们认为,根据公司法的规定,公

阅读(2278) 评论(0) 2017-12-12 09:33

论敲诈勒索罪的准确适用

论敲诈勒索罪的准确适用 ——以威胁行为与索财行为的双重违法为基础 陈旭文 【摘要】 敲诈勒索罪的客体为复杂客体,主要客体为公私财产所有权,次要客体为意志自由。敲诈勒索罪的实行行为是威胁行为与索财行为双重违法的复合行为,威胁行为合法而索财行为不正当不合法,威胁行为违法而索财行为正当合法,都不构成敲诈勒索罪。以实施非正常上访为威胁而向地方国家机关无理索取财物的行为,属于敲诈勒索行为,这样认定符合

阅读(3139) 评论(0) 2017-12-01 06:10

认罪认罚案件中的有效辩护

认罪认罚案件中的有效辩护 闵春雷 关键词: 认罪认罚;有效辩护;值班律师;阅卷权;量刑协商;无效辩护 内容提要: 律师的有效辩护是保障认罪认罚案件程序公正的理论前提,唯有有效辩护才能保障被告人认罪的自愿性、程序选择的自主性及量刑建议的公正性。在认罪认罚从宽制度中,应强化值班律师制度的落实与完善,明确其辩护人的定位、肯定值班律师的阅卷权及量刑协商等权利,保障其尽职尽责履行辩护职责,使其成

阅读(3213) 评论(0) 2017-11-27 06:32

股东表决权排除的适用机制——公司法解读

股东表决权排除的适用机制——公司法解读 (1)被排除表决权的股东能否受托行使股东权。某股东处于前述四种情形时,自身与股东会决议事项存在利害关系,不能参与为委托他人参与表决。同时,其也不能作为其他股东的受托人代为行使表决权。尤其是在公开上市的股份公司中,股东可以征集表决权进行代理表决,如果允许被排除表决权的股东代理他人表决,将使股东借他人之表决权进行利益冲突行为,从而表决权排除制度落空。所以,无论

阅读(2217) 评论(0) 2017-11-24 12:57

关联关系与表决权排除的适用——公司法解读

关联关系与表决权排除的适用——公司法解读 某股东的亲属与公司交易而该交易需要股东会批准时,或者被免除责任的股东与某股东存在其他利害关系时,某股东的表决权是否应当被排除?有观点认为与某股东有关联关系的人应当视为有间接利害关系,如果出现如上情形,股东都应当被排除表决权。笔者对此有所保留,认为对此不能一概而论。因为股东毕竟不同于董事,一般情况下股东对公司并没有类似于董事那样的信义义务,所以在利益冲突情

阅读(2247) 评论(0) 2017-11-22 06:53

股东表决权排除适用的一般情形——公司法解读

股东表决权排除适用的一般情形——公司法解读 围绕避免利益冲突这一核心,域外立法对股东表决权排除制度的适用情形进行了规定,归纳起来主要包括:(1)免除某股东责任或义务。股东的行为对公司造成损害时应当承担责任。免除该股东的责任有利于股东而不利于公司,所以两者间存在着明显的利益冲突,此时应当由非利害关系股东进行利益衡量后作出是否免除的决定,如果被免除责任的股东参与表决,将影响决议的公正性。这里的责任

阅读(2318) 评论(1) 2017-11-17 06:07

股东表决权排除——公司法解读

股东表决权排除——公司法解读 股东表决权排除制度在“股权平等”和“股”“权”对应的原则下例外地排除具有特殊利益关系的股东的表决权,以避免股东滥用表决权和资本多数决而损害公司利益。我国《公司法》中没有统一规定股东表决权排除制度,但是实践中很多情形都对该制度表现出了较强的需求,所以对这一制度进行研究分析有利于解决问题并促进制度的建立。 股东表决权排除制度要求表决事项与股东有特别利害关系时股东不能参

阅读(2120) 评论(0) 2017-11-16 05:56

股权转让合同效力不受未办理工商变更登记影响,应确认受让人为公司股东

股权转让合同效力不受未办理工商变更登记影响,应确认受让人为公司股东——公司法解读 实践中,由于多种原因,股权转让后公司怠于申请变更工商登记的情形大量存在。在此情形下,受让人能否被确认为股东?对此问题,笔者认为,股权转让合同是平等民事主体之间就股权转让达成的合意,因此,首先应适用合同法的固定判断股权转让合同是否有效。《合同法》第44条规定:“依法成立的合同,自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理

阅读(1974) 评论(0) 2017-11-15 07:31

继承人的股东资格可以依继承而予以确认——公司法解读

继承人的股东资格可以依继承而予以确认——公司法解读 《公司法》第75条规定:“自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外。”该条规定是在吸收理论界探讨成果的基础上面对社会现实中大量涌现的出资继承纠纷而作出的,具有极其重要的现实意义。然而,该条规定也必然存在众多缺陷,未必能够充分发挥其应有的作用。在理论界,关于出资继承的效力问题主要有三种观点:第一种观点是,继承

阅读(1960) 评论(0) 2017-11-14 07:36