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股权转让变更登记的效力(二)——公司法解读

                      股权转让变更登记的效力(二)——公司法解读
    三、工商登记变更的效力
    原则上动产物权的转移以交付为准,不动产物权的转移以登记为准。股权既不属于动产,也不属于不动产,当然不能适用物权变动规则。股权与股票有所区别,股票属于有价证券,记名股票以背书方式转让,无记名股票以交付方式转让,上市公司股票,则通过证券交易所的自动交易系统进行清算交割。股权采取何种方式转移,我国法律并未作出明确规定,理论上存在不同的观点。一种观点认为,股权自公司登记机关核准登记之日起转移,因为,股东的股权产生于公司的登记和设立,其转让应当以登记为要件。出资证明书和股东名册不具有登记所具有的公示力和公信力。我们认为,股权自公司将受让人记载于股东名册之日起转移。因为,公司股东名册登记属于商事登记的设权登记,登记的性质决定了相关权利何时产生。
    (一)工商登记属于对抗登记
    我国《公司法》规定:公司的工商设立登记具有设权登记的性质,公司的工商设立登记是决定公司成立、取得法人资格的设权程序;而股东的工商变更登记属于对抗性登记,而不是设权性登记。公司将其确认的股东向工商管理部门办理登记,股东的工商登记仅仅是一种宣示。因此,股东权利的获得与行使并不以工商登记程序的完成为条件。
    工商登记机关的股东登记、变更,不应作为股权变动的标志。办理股东工商变更登记,主要是出于行政管理的需要,与权利的转移无关。如果以办理工商变更登记为股权变动的生效要件,按照不动产变动的规则,工商部门应当颁发相应的权利证书。申请办理变更登记的是公司而非合同当事人,如果是设权登记,则申请办理“过户手续”的应当是股权转让当事人。因此,法律要求办理股东工商变更登记仅是为了强化对公司的监管,并无决定股权变动的目的。
    我国《公司登记管理条例》第35条规定:有限责任公司股东转让股权的,应当自转让股权之日起30日内申请变更登记。公司尚未根据该条规定办理股东变更的工商登记,或者公司已经申请,但是工商管理部门尚未办理完毕时,受让人向公司主张权利的,如查阅公司财务文件、参加股东会议等,公司不得拒绝。工商登记使与公司进行交易的第三人可以通过查阅工商登记,了解公司的基本情况和股东构成情况,以其作为判断公司的能力和信誉的参考因素。公司的债权人追索股东承担责任时,可以根据工商登记的内容追究责任人。第三人有权信赖登记的真实性,即使登记有瑕疵,按照登记的公信力,第三人仍可认为登记是真实的,并要求所登记的股东按登记的内容对外承担责任。因此,工商登记的目的在于保护与公司发生交易的善意第三人,与股权移转本身没有关系,不能以没有进行工商登记变更,就否定受让人取得的股权。
    (二)工商登记与股东名册的关系
    工商登记以公司股东名册登记为基础和根据。公司股东名册的登记确定股权的归属,工商登记的内容与股东名册的内容不一致的,股东名册的登记内容应当作为确认股权归属的根据。在股权转让合同的当事人之间、股东之间、股东与公司之间因为股权归属问题发生纠纷时,当事人不得以工商登记的内容对抗公司股东名册的记载,除非有相反证据。公司债权人追索股东责任时,根据工商登记认定其为股东。
    (三)公司是工商登记的义务人
    通过投资或者受让股权而成为有限责任公司的股东,其名称或者姓名应当记载于公司股东名册并进行工商登记。根据我国《公司法》的规定,公司是工商登记的义务人。工商变更登记不是股权转让双方的责任,而是公司的责任。公司是否办理工商登记,不影响股权转让合同的效力,不影响受让人对股权的取得。但是,股权转让双方不能依据转让合同或者股东名册对抗善意第三人。股权受让人不能以公司未及时履行工商登记的义务而向合同相对人或者转让人主张欺诈责任。股权转让人也不能因为公司的怠于办理工商变更登记而主张撤销其与受让人之间的股权转让合同。
    股权转让协议生效后,受让人负有向转让人支付价款的义务;转让人负有向公司提出办理相关变更手续的义务;公司负有将受让人记载于股东名册、并到工商登记机关办理变更登记的义务。基于股权转让合同,当事人有权根据《公司法》第74条的规定,要求公司进行股东名册变更。通过股东名册的变更,受让人继受取得公司股权,成为公司股东。如果公司拒绝或者怠于办理,股权转让人和受让人均可以公司为被告提起办理转让手续请求之诉,如果转让人不予协助的,受让人可以将转让人和公司作为共同被告。
    四、股权转让中行政审查的效力
    行政机关对申请人提交的申请登记、批准、许可等申请材料的审查分为形式审查和实质审查。实质审查,是指行政机关对申请人所提交材料的审查,不仅要对其是否符合法定形式、法定要求进行审查,而且要对材料实质内容的真实性进行审查。形式审查,是指行政机关只对申请人所提交材料是否符合法定形式、法定要求进行审查,而由申请人本人对材料实质内容的真实性负责。行政机关进行形式审查虽然不对材料实质内容的真实性负责,但是仍然具有审慎审查的义务。所谓审慎审查,就是对申请材料进行认真、慎重的审查,在法定审查期限内,通过一般方法和手段,发现相应申请材料实质内容可能存在的真实性问题。对行政机关的审慎审查义务,应当与其职责和能力相适应,从其主观上有无过错,客观上根据行政人员的知识范围和工作经验应尽的注意义务没有尽到。
    行政机关对申请材料或者报批文件进行审查时应当以形式审查为标准,而不应以实质审查为标准。行政机关在对申请材料或者报批文件进行形式审查时,应当以审慎和注意程度作为衡量标准。例如,依法提交的法律文件是否提交,主体资格是否合格,文件签名与预留签名是否一致,审查合同、章程的法律效力,按照有关法律、法规的规定进行审批。原则上应以不干涉各方当事人的民事权利和义务,不直接导致损害任何一方民事权利为标准。
    行政机关错误的行政行为导致股东的股权受到侵害,受害人可以申请行政复议或者通过行政诉讼,请求纠正错误的具体行政行为。如果行政机关拒绝或者怠于纠错,受害股东可以通过诉讼程序请求法院撤销行政机关的批准和登记行为。如果行政机关的批准和登记行为存在过错、违反审慎审查义务的,应当对受害股东承担行政赔偿责任。如果善意第三人通过合法方式取得股权,因为错误行政行为的撤销产生了损失赔偿的问题。股权转让中的侵权人应当对受害人和第三人承担损害赔偿责任。股权被非法转让后至纠正前,利害关系人的权益或者其他股东的股权利益,应当通过平等民事主体之间的诉讼途径解决。
    综上所述,股权转让人与股权受让人就股权的转让意思表示一致,股权转让合同即可成立,法律法规并未规定股权转让合同须经登记程序生效,因此,股权转让合同自成立时起即发生法律效力。股权转让合同签订后,受让人支付对价、公司办理变更手续使其取得股权是合同的履行问题。因此,应将合同的效力与股权的取得予以区分,股权转让合同有效是受让人取得股权的前提,其取得股权是合同履行的结果。股权转让合同生效后,公司股东名册的登记变更是受让人取得股权、转让人退出公司的公示,受让人因此而取得股权,并可以向公司主张股东的权利。而工商登记的变更是公司变更股东、受让人取得股权向社会进行的公示,因此,可以对抗第三人。
    有限责任公司,应当区分股权转让合同的效力、股权的取得和股东的公示。股权转让合同签订后,受让人可以要求公司办理公司股东名册的变更登记,股东名册变更登记是一种设权登记,通过登记程序,公司认可股权受让人为股东,受让人取得了公司股权,股权转让合同得到履行;公司在工商管理部门办理股东登记的变更,将股东的变更向社会宣示。无论是公司股东名册的登记变更还是股东工商登记的变更,均不是股权转让合同生效的法定要件,与合同效力没有关系。
    有限责任公司股东名册登记,是设权性登记,股东工商登记是对抗性登记。股东名册登记与股东工商登记的内容不一致时,应当根据不同情况确定权利人或者责任人。公司的内部关系中,股权转让合同当事人之间、股东之间、股东与公司之间发生股权权属纠纷时,应当根据公司股东名册登记内容确定实际权利人,当事人不得以工商登记的内容否认公司股东名册的登记;公司的外部关系中,公司债权人、工商管理部门或者其他第三人因某种原因须追究公司股东责任时,可以根据工商登记的内容确定作为公司股东的责任人。
    股份有限公司的股权转让合同生效,受让人即取得公司股权,合同当事人为记名股东的,应当通知公司办理股东名册登记变更。股份有限公司记名股东名册登记属于对抗性登记,公司据以向股东履行义务,第三人可以据此确认公司股东。因为该项登记的对抗性,第三人与登记在册的股东订立股权转让合同取得股权并在公司办理了变更登记的,即使原登记股东虚假,实际权利人也不能对抗因信赖股东名册的登记而接受股权转让的第三人。

 

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